2004年中級會計職稱考試《經(jīng)濟(jì)法》模擬試題(2)及參考答案（二）

　　6.A公司于2001年12月將其廠房連同依法取得的國有土地使用權(quán)一并轉(zhuǎn)讓給B公司，取得轉(zhuǎn)讓收入2000萬元。則A公司應(yīng)繳納（ ）。

　　A.增值稅

　　B.營業(yè)稅

　　C.土地增值稅

　　D.契稅

　　正確答案：BC

　　備注：

　　（1）A公司銷售不動產(chǎn)，屬于營業(yè)稅和征收范圍；

　?。?）A公司轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)并取得收入，應(yīng)繳納土地增值稅；

　?。?）在我國境內(nèi)轉(zhuǎn)移土地、房屋權(quán)屬，應(yīng)由承受的單位和個人繳納契稅，但在本題中應(yīng)由B公司繳納契稅。

　　7.根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的規(guī)定，下列項目中，可以作為破產(chǎn)費用從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付的有（ ）。

　　A.破產(chǎn)案件的訴訟費用

　　B.為債權(quán)人共同利益而在破產(chǎn)程序中支付的費用

　　C.清算組聘任工作人員的費用

　　D.破產(chǎn)財產(chǎn)的拍賣費用

　　正確答案：ABCD

　　備注：本題考點是應(yīng)當(dāng)從破產(chǎn)財產(chǎn)中優(yōu)先撥付的破產(chǎn)費用。其中選項C、D屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的管理、變賣和分配所需要的費用，這個項目還包括破產(chǎn)企業(yè)留守人員的工資和勞動保險費用，以及清算組的其他必要費用。

　　8.根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》的規(guī)定，在人民法院召開第一次債權(quán)人會議后，出現(xiàn)下列情形時，應(yīng)當(dāng)召開債權(quán)人會議的有（ ）。

　　A.人民法院認(rèn)為必要時

　　B.債權(quán)人會議主席認(rèn)為必要時

　　C.1/2以上的債權(quán)人要求時

　　D.占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人要求時

　　正確答案：ABD

　　備注：根據(jù)《破產(chǎn)法》的規(guī)定，第一次債權(quán)人會議由人民法院召集，應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報期限屆滿后15日內(nèi)召開。以后的債權(quán)人會議在人民法院或者會議主席認(rèn)為必要時召開，也可以在清算組或者占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的1/4以上的債權(quán)人要求時召開。

　　9.根據(jù)有關(guān)規(guī)定，下列選項中，屬于擾亂金融行為的有（ ）。

　　A.違反規(guī)定，將外幣有價證券攜帶出境

　　B.以人民幣支付應(yīng)當(dāng)用外匯支付的貨款

　　C.私自買賣外匯

　　D.以外幣在境內(nèi)計價結(jié)算

　　正確答案：CD

　　備注：本題考點為違反外匯管理的建法行為。擾亂金融是指違反國家規(guī)定，經(jīng)營金融業(yè)務(wù)或者從事貨幣交易的行為。本題A選項所述為逃匯行為；B選項所述為套匯行為。

　　10.根據(jù)外匯管理的有關(guān)規(guī)定，下列選項中，屬于境內(nèi)機(jī)構(gòu)資本項目外匯支出的有（ ）。

　　A.償還外債利息

　　B.對外擔(dān)保履約用匯

　　C.外商投資企業(yè)依法清算后的資金匯出

　　D.外商投資企業(yè)外方所得利潤在境內(nèi)再投資

　　正確答案：BCD

　　備注：注意償還外債本金屬于資本項目的外匯支出，但是償還外債利息屬于經(jīng)常項目的外匯支出。

　　11.甲乙簽訂的買賣合同約定了定金和違約金條款。甲違約，給乙造成經(jīng)濟(jì)損失。根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，下列各項中，乙追究甲違約責(zé)任的方式有（ ）。

　　A.要求單獨適用定金條款

　　B.要求單獨適用違約金條款

　　C.要求同時適用定金和違約金條款

　　D.要求同時適用定金、違約金條款，并要求另行賠償損失

　　正確答案：AB

　　備注：根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方建約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

　　12.A企業(yè)以價值4000元的貨物與B企業(yè)價值5000元的貨物進(jìn)行交換，其差額1000元由A企業(yè)用現(xiàn)金支付。按照增值稅的有關(guān)規(guī)定，下列有關(guān)A、B兩企業(yè)雙方納稅處理的表述中，正確的有（ ）。

　　A.B企業(yè)只就現(xiàn)金1000元作銷售處理，A企業(yè)不用納稅

　　B.A、B雙方都應(yīng)按100000元計算銷項稅額，并互開增值稅專用發(fā)票

　　C.A企業(yè)應(yīng)按4000元計算銷項稅額，并開具增值稅專用發(fā)票，作為B企業(yè)抵扣進(jìn)項稅的合法憑證

　　D.B企業(yè)應(yīng)按5000元計算銷項稅額，并開具增值稅專用發(fā)票，作為A企業(yè)抵扣進(jìn)項稅的合法憑證

　　正確答案：CD

　　備注：以物易物方式銷售雙方都應(yīng)作為購銷處理，以各自發(fā)出的貨物核算銷售額并計算銷項稅額，以各自收到的貨物核算購貨額并計算進(jìn)項稅額，所以CD選項正確。

　　13.下列各項中，依營業(yè)稅法律制度規(guī)定應(yīng)征收營業(yè)稅的有（　?。?/p>

　　A.某足球俱樂部的門票收入

　　B.某娛樂城隨卡拉OK服務(wù)取得的銷售啤酒收入

　　C.某拍賣行向委托人收取的手續(xù)費

　　D.某企業(yè)生產(chǎn)郵票首日封取得的收入

　　正確答案：ABC

　　備注：按增值稅法規(guī)定，集郵商品的生產(chǎn)、調(diào)撥，以及郵政部門以外的其它單位和個人銷售的，均收增值稅，所以D選項錯誤。

　　14.下列進(jìn)口貨物，海關(guān)可以酌情減免關(guān)稅的有（ ）。

　　A.在境外運輸途中或者起卸時遭受損壞或者損失的貨物

　　B.起卸后海關(guān)放行前，因不可抗力遭受損壞或者損失的貨物

　　C.海關(guān)查驗時已經(jīng)被漏、損壞或者腐爛，經(jīng)查為保管不慎的貨物

　　D.因不可抗力，繳稅確有困難的納稅人進(jìn)的貨物

　　正確答案：AB

　　備注：起卸后海關(guān)放行前，因不可抗力遭受損壞或者損失的，海關(guān)查驗時已經(jīng)破漏、損壞或者腐爛，經(jīng)證明不是保管不慎造成的，可以酌情減免稅，所以CD選項錯誤

　　15.企業(yè)發(fā)生的借款利息支出，在計算應(yīng)納稅所得額時不得從收入總額中扣除的有（ ）。

　　A.籌建期間發(fā)生的借款利息支出

　　B.在生產(chǎn)、經(jīng)營期間，向金融機(jī)構(gòu)借款的利息支出

　　C.開發(fā)開形資產(chǎn)發(fā)生的利息支出

　　D.以融資租賃方式租入固定資產(chǎn)投入使用前發(fā)生的借款利息支出

　　正確答案：ACD

　　備注：納稅人在生產(chǎn)經(jīng)營期間，向金融機(jī)構(gòu)借款的利息支出，按實際發(fā)生數(shù)扣除，所以B選項錯誤，ACD為正確選項。

　　三、判斷題 （本題型共10題，每題1分，共10分，每小題判斷結(jié)果正確的得1 分，判斷結(jié)果錯誤的扣0.5分，不判斷不得分也不扣分。本類題最低得分為零分。請將判斷結(jié)果，按答題卡要求，用2B鉛筆填涂答題卡中相應(yīng)的信息點。）

　　1.仲裁裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛不能再申請仲裁或向人民法院起訴。（ ）

　　正確答案：（√）

　　備注：本題考核點為仲裁的特點。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，仲裁實行一裁終局制度，裁決作出后，當(dāng)事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院不予受理。

　　2.合伙協(xié)議沒有約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。 （ ）

　　正確答案：（√）

　　備注：本題考核點為合伙企業(yè)的退伙問題。本題屬于通知退伙，并具備通知退伙三個條件，應(yīng)注意通知退伙屬于合伙協(xié)議沒有約定合伙企業(yè)經(jīng)營期限的情況。

　　3.資源稅的扣繳義務(wù)人代扣代繳的資源稅，應(yīng)當(dāng)向應(yīng)稅產(chǎn)品的開采或者生產(chǎn)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：本題考核點為資源納稅地點的規(guī)定。

　　（1）納稅人應(yīng)納的資源稅，應(yīng)當(dāng)向應(yīng)稅產(chǎn)品的開采或者生產(chǎn)所在地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納；

　?。?）資源稅的扣繳義務(wù)人代扣代繳的資源稅，應(yīng)當(dāng)向收購地主管稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納

　　4.納稅人隱瞞、虛報房地產(chǎn)成交價格的，按照最高一檔稅率計算征收土地增值稅（ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：本題考核點為土地增值稅的計稅依據(jù)。根據(jù)我國《土地增值稅暫行條例》的規(guī)定，納稅人有下列情形之一者，土地增值稅按照房地產(chǎn)評估價格計算征收：

　?。?）隱瞞、虛報房地產(chǎn)成交價格的；

　　（2）提供扣除項目金額不實的；

　?。?）轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)的成交價格低于房地產(chǎn)評估價格，又無正當(dāng)理由的。

　　5.稅務(wù)機(jī)關(guān)依法行使代位權(quán)、撤銷權(quán)的，欠繳稅款的納稅人的納稅義務(wù)免除。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：稅務(wù)機(jī)關(guān)依法行使代位權(quán)、撤銷權(quán)的，不免除欠繳稅款的納稅人尚未履行的納稅義務(wù)和應(yīng)承擔(dān)的稅收法律責(zé)任。

　　6.票據(jù)的取得是無對價或無相當(dāng)對價的，票據(jù)取得人享有的票據(jù)權(quán)利，均不得優(yōu)于其前手。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：票據(jù)取得人如惡意取得票據(jù)，則不享有票據(jù)權(quán)利。

　　7.持票要因延期發(fā)出追索通知，給其前手造成損失的，應(yīng)承擔(dān)該損失賠償責(zé)任，所賠償?shù)慕痤~以實際損失為限。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：持票人因延期發(fā)出追索通知，給其前手造成損失的，承擔(dān)對該損失的賠償責(zé)任，但是所賠償?shù)慕痤~以票據(jù)金額為限。

　　8.甲乙雙方訂立買賣合同，約定收貨后一周內(nèi)付款。甲方在交貨前發(fā)現(xiàn)乙方經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，則甲方可解除合同。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：《合同法》規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，有確切的證據(jù)證明對方有法定情形不能同時履行合同義務(wù)的，可以中止履行，行使不按抗辯權(quán)，而不是解除合同

　　9.進(jìn)口貨物，因收發(fā)貨人或者他們的代理人違反規(guī)定而造成的關(guān)稅少征或漏征，海關(guān)在3年內(nèi)可以追征，有特殊情況的，追征期可以延長到10年。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：進(jìn)口貨物，因收發(fā)貨人或其代理人建反規(guī)定而造成少征或漏征稅款，海關(guān)在3年內(nèi)可以追繳。

　　10.境內(nèi)承受轉(zhuǎn)移土地，房屋權(quán)屬的單位和個人為契稅的納稅人，但不包括外商投資企業(yè)和外國企業(yè)。 （ ）

　　正確答案：（×）

　　備注：契稅納稅人包括外商投資企業(yè)、外國企業(yè)、外籍人員。

　　四、計算分析題 （本題型共2題，每題5分，共10分，凡要求計算的項目，均須列出計算過程；計算結(jié)果出現(xiàn)小數(shù)點的，均保留小數(shù)點后兩位小數(shù)。凡要求解釋、分析、說明理由的內(nèi)容，必須有相應(yīng)的文字闡述。）

　　1.某市汽車制造廠（增值稅一般納稅人）1998年6月購進(jìn)原材料等，取得增值稅專用發(fā)票注明稅款共600萬元，銷售汽車取得銷售收入（含稅）8000萬元；兼營汽車租賃業(yè)務(wù)取得收入20萬元；兼營汽車運輸業(yè)務(wù)取得收入50萬元。該廠分別核算汽車銷售、租賃業(yè)務(wù)和運輸業(yè)務(wù)營業(yè)額。

　　要求：請分別核算該廠當(dāng)期應(yīng)納增值稅、消費稅、營業(yè)稅和城市建設(shè)稅（該廠汽車適用的消費生產(chǎn)率為8%）。（1999年考題，分值5）

　　正確答案：

　?。?）應(yīng)納增值稅=8000/（1+17%）×17%-600=1162.39-600=562.39萬元

　?。?）應(yīng)納消費稅=8000/（1+17%）×8%=6837.61×8%=547.01萬元

　?。?）汽車租賃業(yè)務(wù)應(yīng)納營業(yè)稅=20×5%=1萬元

　　（4）運輸業(yè)務(wù)應(yīng)納營業(yè)稅=50×3%=1.5萬元

　?。?）應(yīng)納城建稅=（562.39+547.01+1+1.5）×7%=111.9×7%=77.83萬元

　　本題小但跨章節(jié)考查考生增值稅、消費稅、營業(yè)稅、城建稅應(yīng)納稅額計算。

　　考點包括：

　?。?）增值稅不含稅的價換算及應(yīng)納稅額計算；

　?。?）增值稅納稅人兼營非應(yīng)稅勞務(wù)稅務(wù)處理；

　?。?）消費稅計稅依據(jù)及稅額計算；

　　（4）城建稅稅率使用及稅額計算。

　　2.某企業(yè)2000年產(chǎn)品銷售收入100萬元，銷售成本60萬元，銷售稅金及附加10萬元，管理費20萬元，銷售費用2萬元，國債利息收入1萬元，營業(yè)外收支凈額-2萬元。

　　其他資料：

　?。?）職工年工資總額15萬元，并隨之提取了17.5%的福利、工會經(jīng)費|、教育經(jīng)費。當(dāng)年該企業(yè)計稅工資標(biāo)準(zhǔn)14.4萬元

　?。?）當(dāng)年開支招待費2.5萬元

　　（3）非廣告贊助支出3萬元

　　（4）公益性捐贈2萬元（稅法認(rèn)可開支比例為所得額的3%）

　　要求：計算應(yīng)納稅所得額。

　　正確答案：

　　企業(yè)利潤總額為：100-60-10-20-2+1-2=7萬元

　　納稅調(diào)整：工資超支=15萬-14.4萬=0.6萬元

　　福利、工會教育超支=6000×17.5%=0.105萬元

　　招待費超支=2.5萬-100萬×5‰=2.5萬-0.5萬=2萬元

　　非廣告贊助支出不得列支

　　國債利息不計入應(yīng)稅所得

　　捐贈限額=納稅調(diào)整前所得×3%=7×3%=0.21萬元

　　捐贈超支=2-0.21=1.79萬元

　　調(diào)整應(yīng)納稅所得額： 7+0.6+0.105+2+3-1+1.79=134950元

　　該企業(yè)應(yīng)納稅所得額為134950元。

　　五、簡答題 （本題型共2題，每題5分，共10分，）

　　1.甲、乙、丙擬設(shè)立一合伙企業(yè)，其書面合伙協(xié)議中有以下內(nèi)容：

　　（1）甲以勞務(wù)出資；乙、丙以現(xiàn)金出資；丁以房產(chǎn)使用權(quán)出資。

　?。?）合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)，也不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任。

　　要求：簡述上述合伙協(xié)議的違法之處并說明理由。

　　正確答案：

　　（1）合伙協(xié)議中合伙人丁以房產(chǎn)使用權(quán)出資違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人對于自己用于繳納出資的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)擁有合法的處分權(quán)，合伙人不得將自己無權(quán)處分的財產(chǎn)或者財產(chǎn)權(quán)用于繳納出資。本題中，丁以房產(chǎn)使用權(quán)出資，其房產(chǎn)產(chǎn)權(quán)不屬于合伙企業(yè)，不符合出資條件。

　?。?）合伙協(xié)議中關(guān)于乙、丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)的規(guī)定違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，不參加執(zhí)行事務(wù)的合伙人：①有權(quán)監(jiān)督執(zhí)行事務(wù)的合伙人，檢查其執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的情況；②有權(quán)查閱合伙企業(yè)的賬簿和其他有關(guān)文件；③有提出異議權(quán)和撤銷委托執(zhí)行事務(wù)權(quán)。本題中，合伙協(xié)議約定合伙企業(yè)的事務(wù)由甲全權(quán)負(fù)責(zé)，乙、丙、丁不得過問企業(yè)事務(wù)違反了《合伙企業(yè)法》的規(guī)定。

　?。?）合伙協(xié)議中乙、丙、丁不承擔(dān)企業(yè)虧損的民事責(zé)任的約定違反了法律規(guī)定。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，各合伙人均應(yīng)依法承擔(dān)無限責(zé)任，不允許有承擔(dān)有限責(zé)任的合伙人；合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部責(zé)任。

　　2.A簽發(fā)一張匯票給收款人B，金額為人民幣8萬元，B依法承兌后將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給C，C獲得該匯票的第2天，因車禍而死亡，該匯票由其唯一的繼承人D獲得。D又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給E，并依法提供了繼承該票據(jù)的有效證明，E獲得該匯票之后，將匯票金額改為人民幣18萬元，并背書轉(zhuǎn)讓給F，F(xiàn)又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給G.G在法定期限內(nèi)向付款人請示付款，付款在審查該匯票后拒絕付款，

　　理由是：

　?。?）該匯票背書不連續(xù)，因為，C受讓該匯票時，是該轉(zhuǎn)讓行為的被背書人，而在下一次背書轉(zhuǎn)讓中，背書人不是C，而是D.

　?。?）該匯票金額已被變造。隨即，付款人作成退票理由書，即為退票。

　　要求：

　　根據(jù)本例提供的事實，請回答以下三個問題：

　?。?）付款人可否以背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由？為什么？

　?。?）G可以向本例中的哪些當(dāng)事人行使追索權(quán)？

　?。?）如何界定當(dāng)事人的民事責(zé)任？

　　正確答案：

　?。?）付款人不得以背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由。因為，盡管C受讓該匯票時，是該行為的被背書人，而在下一背書轉(zhuǎn)讓中，背書人不是C，而是D，但是，D系以繼承方式從C處合法獲得該匯票，是該匯票的權(quán)利人，并提供了有效證明，便可行使相應(yīng)的權(quán)利，將該匯票轉(zhuǎn)讓給他人。因此，付款人不能以該匯票背書不連續(xù)作為拒絕付款的理由。

　?。?）根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，G可向其一切前手及付款人行使追索權(quán)，故G可以向A、B、D、F及付款人之一或數(shù)人或全部行使追索權(quán)。

　?。?）根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)的變造應(yīng)依照簽章之前或之后判定當(dāng)事人的責(zé)任。A、B、D的簽章是在變造之前，故應(yīng)就該匯票當(dāng)時記載的人民幣8萬元承擔(dān)責(zé)任，付款人亦應(yīng)對此承擔(dān)責(zé)任；E為變造人，應(yīng)對所造文義負(fù)責(zé)，即人民幣18萬元承擔(dān)責(zé)任；F簽章在變造之后，亦應(yīng)對人民幣18萬元負(fù)責(zé)。如果G獲得付款人支付的人民幣8萬元，則可向E和F請示賠償人民幣10萬元及其他損失；如果F向G賠償了人民幣10萬元及其他損失，則可向E請求賠償由此造成的一切損失。

　　六、綜合題 （本題型共2題，每題10分，共20分，）

　　1.某市甲、乙、丙三企業(yè)經(jīng)協(xié)商決定共同投資設(shè)立一從事生產(chǎn)經(jīng)營的公司。甲、乙、丙訂立了發(fā)起人協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：公司的組織動工為有限責(zé)任公司，公司名稱為光華實業(yè)公司；公司注冊資本150萬元，其中甲出資70萬元，乙出資30萬元，丙出資50萬元（其中以一非專利技術(shù)出資折價36萬元）；委托甲辦理設(shè)立公司的申請登記手續(xù)。甲到當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭稚暾埞镜怯洉r，工商行政管理局指出了申請人在公司名稱、出資方式方面的不合法之處，甲經(jīng)與乙、丙商妥后均予以糾正。1994年10月10日，當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾砭窒蚣最C發(fā)了于當(dāng)日簽發(fā)的《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，公司名稱為"光華××××公司"（以下簡稱光華公司）。甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定，公司成立應(yīng)當(dāng)公告，并于同年10月25日發(fā)出公司成立的公告。

　　1997年5月，光華公司擬與美國丁公司在本市投資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)，雙方經(jīng)商談達(dá)成初步協(xié)議，協(xié)議中的部分內(nèi)容如下：合營企業(yè)注冊資本200萬元，光華公司以現(xiàn)金及實物出資160萬元，丁公司出資折合人民幣40萬元；雙方分期出資，光華公司第一期出資30萬元，丁公司第一期出資折合人民幣5萬元；雙方各派1名代表組成董事會。后因其他原因，該合營企業(yè)未設(shè)立。1998年5月，經(jīng)光華公司董事會決定，將公司資金50萬元以公司財務(wù)人員王某的名義開立賬戶存儲。

　　1998年10月，光華公司發(fā)生嚴(yán)重財務(wù)危機(jī)，為此，經(jīng)公司董事會研究并一致通過，決定公司解散。

　　要求：

　　（1）甲、乙、丙訂立的發(fā)起人協(xié)議中關(guān)于人公司名稱、出資方式的約定為什么不符合法律規(guī)定？請說明理由。

　?。?）甲認(rèn)為，按照法律規(guī)定光華公司成立應(yīng)當(dāng)公告，甲的觀點是否正確，為什么？

　　（3）光華公司成立的日期應(yīng)當(dāng)是哪一天？

　　（4）光華公司與美國丁公司達(dá)成的初步協(xié)議中有哪些不符合我國法律規(guī)定之處，為什么？

　?。?）光華公司董事會決定將公司資金以個人名義開立賬戶存儲，這種行為是否違法？如果違法，應(yīng)承擔(dān)哪些法律責(zé)任？

　?。?）光華公司董事會決定公司解散的做法是否合法，為什么？

　　正確答案：

　?。?）關(guān)于公司名稱：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明"有限責(zé)任公司"字樣；關(guān)于出資方式：根據(jù)《公司法》的規(guī)定，以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20%.本題中，發(fā)起人丙的出資中非專利技術(shù)出資額占公司注冊資本的比例為24%（36/150），超過了法定的限額。

　　（2）甲的觀點不正確。因為《公司法》沒有要求有限責(zé)任公司成立后應(yīng)當(dāng)公告

　　（3）光華公司成立的日期應(yīng)當(dāng)為公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期（或：1994年10月10日為光華公司的成立日期）

　?。?）丁公司的出資比例不符合法律規(guī)定。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，在合資企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%，丁公司的出資占注冊資本的比例僅為20%，未達(dá)到法定要求。丁公司第一期的出資額不符合法律規(guī)定。按照規(guī)定，合營合同規(guī)定分期出資的，合營各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，丁公司的第一期出資沒有達(dá)到法定限額。合營企業(yè)董事會的組成人數(shù)不符合我國法律的規(guī)定。按照規(guī)定，合營企業(yè)的董事會成員不得少于3人。初步協(xié)議中商定的董事會的人數(shù)低于法律規(guī)定。

　?。?）光華公司董事會決定將公司資金以個人名言開立賬戶存儲的行為違法。按照《公司法》的規(guī)定，將公司資金以任何個人名義開立賬戶存儲的，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

　　（6）光華公司董事會決定公司解散的做法不合法。按照規(guī)定，解散公司的決議必須由股東會作出。

　　2.A企業(yè)書面授權(quán)其代理人郭某以4.00-4.20元的單價與B企業(yè)簽訂買賣合同。但郭某在與B的合同談判過程中，認(rèn)為A企業(yè)的最高授權(quán)價格仍比正常的市場價格低，于是在與B企業(yè)反復(fù)磋商下，2001年4月1日與B企業(yè)簽訂了單價為4.50、合同標(biāo)的額為200萬元的買賣合同。最近3年，B企業(yè)一直通過郭某與A企業(yè)簽訂買賣合同，但B企業(yè)并不知道在該買賣合同中代理人郭某已超越了其代理權(quán)。

　　根據(jù)合同約定，A企業(yè)在2001年7月1日-5日期間向B企業(yè)提供全部貨物，B企業(yè)收到貨物的10天內(nèi)對貨物進(jìn)行檢驗，并于8月1日前向A企業(yè)支付全部貨款200萬元。2001年7月5日，A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給B企業(yè)，B企業(yè)與7月7日對貨物進(jìn)行檢驗時，發(fā)現(xiàn)部分貨物質(zhì)量有問題，但未通知A企業(yè)。8月2日，A企業(yè)要求B企業(yè)支付200萬元的貨款，B企業(yè)以部分貨物質(zhì)量有問題為由表示拒絕。

　　A企業(yè)在對B企業(yè)的調(diào)查中發(fā)現(xiàn)，B企業(yè)拒絕付款的真正原因是B企業(yè)已喪失支付能力，B企業(yè)同時欠C企業(yè)到期債務(wù)200萬元。但B企業(yè)享有對D企業(yè)的到期債權(quán)200萬元，由于B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒有對D企業(yè)主張其債權(quán)。

　　2001年8月20日，A企業(yè)向人民法院請示以自己的名義代為行使B企業(yè)對D企業(yè)的到期債權(quán)200萬元。人民法院經(jīng)審理后認(rèn)定代位權(quán)成立，A企業(yè)勝訴。裁定由D企業(yè)向A企業(yè)履行清償業(yè)務(wù)義務(wù)，同時A與B、B與D的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅。

　　C企業(yè)得知人民法院的裁定后，向A企業(yè)主張應(yīng)由A、C平均分配D企業(yè)償還的200萬元，A企業(yè)表示拒絕。

　　要求：

　　根據(jù)《合同法》、《合同法解釋》的有關(guān)規(guī)定，分析回答下列問題：

　?。?）A、B企業(yè)的買賣合同是否成立？并說明理由。

　?。?）B企業(yè)拒絕付款的理由是否成立？并說明理由。

　　（3）A企業(yè)提起代位權(quán)訴訟應(yīng)符合哪些條件？

　?。?）人民法院的裁定是否符合有關(guān)規(guī)定？

　?。?）如A企業(yè)代位權(quán)訴訟的訴訟費為2萬元，該訴訟費應(yīng)由誰承擔(dān)？

　?。?）C企業(yè)的主張是否成立？并說明理由。

　　正確答案：

　?。?）A、B企業(yè)的買賣合同成立。根據(jù)規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)、代理權(quán)終止后以被代理人名言訂閱合同，善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。在本案中，由于最近3年B企業(yè)一直通過郭某與A企業(yè)簽訂買賣合同，而且4.50元的單價屬于正常的市場價格，因此可以推定B企業(yè)為善意相對人，因此郭某的代理行為有效，郭某以A企業(yè)的名義與B企業(yè)的買賣合同成立。

　?。?）B企業(yè)拒絕付款的理由不成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，在買賣合同中，當(dāng)事人約定期間的，買方應(yīng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或質(zhì)量不符合約定的情形通知賣方，買方怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。在本案中，約定的檢驗期間為7月6日-15日。但B企業(yè)未在檢驗期間內(nèi)將部分貨物的質(zhì)量不符合約定的情況及時通知A企業(yè)，則視為貨物的數(shù)量和質(zhì)量符合約定，因此B企業(yè)拒絕付款的理由不成立

　?。?）A企業(yè)提起代位權(quán)訴訟的條件見2003年教材。

　　（4）人民法院的裁定符合規(guī)定。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人向次債務(wù)人向次債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟經(jīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系即予消滅。在本案中，債權(quán)人A向次債務(wù)人D提起的代位權(quán)訴訟應(yīng)人民法院審理后認(rèn)定代位權(quán)成立的，人民法院裁定"由D企業(yè)向A企業(yè)履行清償義務(wù)，同時A與B、B與D的債權(quán)債務(wù)關(guān)系消滅"符合法律規(guī)定。

　　（5）2萬元的訴論費用由D企業(yè)承擔(dān)。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，在代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費由次債務(wù)人負(fù)擔(dān)。

　　（6）C企業(yè)的主張不成立。根據(jù)《合同法解釋》的規(guī)定，債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果有優(yōu)先受償權(quán)利。在本案中，債權(quán)人A的代位權(quán)訴訟成立，因此其債權(quán)就其代位權(quán)行使的結(jié)果（200萬元）有優(yōu)先受償權(quán)，因此C企業(yè)的主張不成立。